干货 | 社交电商平台法律风险分析

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文|湖南理曜律师事务所当互联网时代的红利落幕,获取流量和流量转化愈加困难之时,以社交为链条的电商逻辑相比传统电商显得更加简单和直接,因此,以社交为主要链路的电商模式迅速崛起,并以高效、快速、直接的方式不断颠覆着人们对于社交的想象空间。 社交...

大庆新闻网-爆料频道讯:

社交电商文|湖南理曜律师事务所当互联网时代的红利落幕,获取流量和流量转化愈加困难之时,以社交为链条的电商逻辑相比传统电商显得更加简单和直接,因此,以社交为主要链路的电商模式迅速崛起,并以高效、快速、直接的方式不断颠覆着人们对于社交的想象空间。
社交电商的野蛮生长吸引了诸多目光的关注,但在其表面的繁荣之下依然存在着诸多隐忧,尤其是其中伴生的法律风险,成为社交电商能否持久发展的根本所在。湖南理曜律师事务所特整理了社交电商平台可能存在的法律风险,为社交电商健康有序发展提供相关参考。

行政法律风险

涉嫌传销
社交电商平台大多采取多级分销模式,如果社交电商平台经营者为获得会员资格设置门槛,如缴纳一定会员费或购买特定价格的商品,则可能构成直接或变相收取“入门费”。
其次,在计酬方式上,如果社交电商平台经营者设置了会员可以发展下一级会员,并且依据下一级或下下级会员的销售业绩获得佣金或提成的制度,则难以摆脱“层级团队计酬”之嫌。这种直接或间接以发展人员的销售业绩为依据的计酬方式,和正常的代理销售以销售产品的数量或总额为计酬依据有着本质区别。
最后,如果社交电商平台经营者允许、鼓励会员发展多级下线,存在下线越多,获利越大的情况,则可能构成“拉人头”。
综上,如社交电商平台经营者采取了上述模式,则有被监管部门认定为传销的风险。
行政处罚依据:《禁止传销条例》第7条、第24条;《行政处罚法》第23条。
举例:2019年3月14日,广州花生日记网络科技有限公司被广州市市场监督管理局依据《禁止传销条例》和《行政处罚法》处罚,责令其改正传销的违法行为;没收违法所得73065766.23元;罚款150万元处罚。
价格欺诈
为了彰显拼团、秒杀等活动的优惠力度,相关商品的划线价往往会被标高,以形成强烈的价格对比,刺激用户下单。
如利用“划线价”和“原价”两个容易故意混淆的概念误导消费者,虚标划线价的行为。该行为可能违反《价格法》第十四条第四项、《禁止价格欺诈行为的规定》第七条第一项之规定,构成价格欺诈,进而遭受行政处罚。
行政处罚依据:《价格法》第14条第4项;《禁止价格欺诈行为的规定》第7条第1项;《价格违法行为行政处罚规定》。
举例:2019年5月23日,行吟信息科技(上海)有限公司被上海嘉定区市场监督管理局依据《中华人民共和国价格法》、《价格违法行为行政处罚规定》和《中华人民共和国行政处罚法》处罚,罚款人民币5万元整。
广告合规
社交电商的创新,本质是营销方式的变革。社交电商的运营无法回避广告合规问题。
在不同情形下,社交电商平台经营者可能构成不同的互联网广告主体,不同的互联网广告主体承担不同的法定义务和法律责任。
行政处罚依据:《广告法》、《互联网广告管理暂行办法》
举例:2019年5月14日,行吟信息科技(上海)有限公司被上海嘉定区市场监督管理局依据《中华人民共和国广告法》和《中华人民共和国行政处罚法》处罚,责令当事人停止发布广告,并作出行政处罚,罚款人民币3万元整。

违法搭售
社交电商平台默认捆绑销售问题一直广受诟病,在刚刚开始实施的《电子商务法》中,对此类行为进行了明确规定。
行政处罚依据:《中华人民共和国电子商务法》第七十七条第一款“电子商务经营者违反本法第十八条第一款规定提供搜索结果,或者违反本法第十九条规定搭售商品、服务的,由市场监督管理部门责令限期改正,没收违法所得,可以并处五万元以上二十万元以下的罚款;情节严重的,并处二十万元以上五十万元以下的罚款。”
举例:2019年5月14日,行吟信息科技(上海)有限公司被上海嘉定区市场监督管理局依据《中华人民共和国电子商务法》和《中华人民共和国行政处罚法》处罚,责令当事人立即改正。
非法获取个人信息
2018年上半年开始,电商平台、社交平台软件等非法搜集消费者个人信息现象成投诉新热点。社交电商平台普遍存在未公示用户个人信息收集、使用规则、未提供账号注销服务、未告知查询更正信息渠道、误导用户用以收集使用个人信息、未明确告知用户收集实用信息的目的、方式和范围等问题。
行政处罚依据:《网络安全法》第四十一条、第六十四条
举例:“健康天津”APP涉嫌无隐私协议收集用户位置信息等违法违规行为,经天津市公安局武清分局网安支队受案调查,依据《网络安全法》对该APP运营单位天津健康医疗大数据有限公司处以行政警告并责令限期整改。
“趋势密码”APP未经用户同意收集使用精准定位等个人信息,涉嫌超范围收集用户信息等违法违规行为,经上海市公安局徐汇分局网安支队受案调查,依据《网络安全法》对该APP运营单位上海益秋投资管理有限公司处以行政警告。
“折疯了海淘”APP未明示数据采集用途,涉嫌违规收集用户信息,经杭州市公安局西湖分局受案调查,依据《网络安全法》对该APP运营单位杭州橙子信息科技有限公司处以行政警告并责令限期整改。

刑事法律风险

判决来源
在选取渠道上,从威科先行法律信息库中,以“电商平台”为关键词,案由设定为“刑事案由”,共检索到392份裁判文书,通过对上述裁判文书进行下载、整理、除去侵犯社交电商平台利益、社交平台公司内部人员违法等非立足于社交电商平台本身的刑事裁判文书外,余下86份刑事裁判文书,共涉及27个社交平台。
判决统计标准
本报告针对上述86份刑事裁判文书进行统计分析。其中,“刑事裁判文书平台分布”以“裁判文书涉及的社交平台”为统计标准、“案由”以“判决罪名”为统计标准、“审理法院”以“法院级别”为统计标准、“审理级别”以“终审判决的审理级别”为统计标准。“案由分布”以平台为单位进行统计,即统计不同社交电商平台涉及的罪名类型及对应数量;“最高刑期”以同一平台中量刑最高的裁判文书进行统计。
判决统计结果
上述86份刑事裁判文书中,中级人民法院一审案件19件,占所收集的判决总数的22.09%,基层人民法院一审案件67件,占所收集的判决总数的77.90%;一审终审的判决70件,占所收集的判决总数的81.40%,二审终审的判决16件,占所收集的判决总数的18.60%。 
相关案件共涉及27个社交电商平台,其中,14个平台有关的人员被判决构成组织、领导传销罪,占平台总数的51.85%。该罪中最高刑期为十二年,最低刑期为六个月,且均并处罚金。
其中10个平台有关人员被判决构成非法吸收公众存款罪,占平台总数的37.04%。除一案因事实发生变化被撤诉外,该罪中最高刑期为八年,最低刑期为有期徒刑一年九个月,缓刑二年六个月,且均并处罚金。
1个平台有关人员被判决构成走私普通货物罪,占平台总数的3.7%,判决结果为有期徒刑二年六个月,缓刑三年,并处罚金50万元。
1个平台有关人员被判决构成非法经营罪,占平台总数的3.7%,被判处有期徒刑三年一个月,并处罚金二百四十五万五千八百四十八元。
1个平台有关人员有的被判决构成集资诈骗罪,有期徒刑十二年,并处罚金人民币二十万元,有的被判决构成非法吸收公众存款罪,占平台总数的3.7%,有期徒刑四年六个月,并处罚金人民币八万元。
从本报告所收集的刑事裁判文书来看,社交电商平台最大的刑事法律风险是被认定为构成组织、领导传销罪,其次是非法吸收公众存款罪。
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|原创声明:本文系《知识经济》

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